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浅议民事诉讼证据规则及质证策略(中)

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作者:张明湖 三赢律说来源:原创


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目录 >>

01

A.民事诉讼证据规则及质证策略综述(见上一篇)

02

B.民事诉讼质证六个关键要点是制定质证策略的前提(见上一篇)

03

C.质证策略的形式、内容与实施

04

D.质证策略在实务中的运用(另行发布)

05

E.小结(另行发布)



作者 | 张明湖 三赢律说





摘要打官司打的就是证据,只有证据证明的事实才是法律事实;承担举证责任的一方,如果对自己主张的法律事实无法有效举证,将会承担举证不能的法律后果。证据是诉讼的胜负手,尤其质证环节至关重要,应当从诉讼策略层面予以重视!然而,关于诉讼策略方面的论述和专著虽然为数不少,但针对质证策略方面的相关研究却甚为鲜见。笔者以为,质证策略简而言之就是质证阶段的诉讼策略,诉讼策略的很多基本原则、理论和方法,均有指导和借鉴意义;熟悉诉讼规则并掌握一定的质证策略,是青年律师的基本技能。因此,本文结合民事诉讼证据规则,尝试对质证策略进行初步探究、总结和学习,抛砖引玉,欢迎指正。
关键词民事诉讼,质证策略,证据规则,诉讼策略

(备注:因为本论文篇幅较长,只能分拆发布,敬请关注)




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一、
民事诉讼证据规则及质证策略综述

见上一篇文章。


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二、
民事诉讼质证六个关键要点是制定质证策略的前提

见上一篇文章。

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三、
质证策略的形式、内容与实施


质证,是指由举证方首先提出证据证明自己的诉讼主张,另一方对所举证据的合法性、真实性、关联性提出质疑,由举证者作出合理解释,最后由法官询问、审查及核实是否采信的过程;质证策略也就是质证阶段的诉讼策略,是质证的方法、思路与谋略,其应当包括质证策略的形式和质证策略的内容两部分。


(一)质证策略的形式




质证策略从形式上可分为一证一质、按组质证、分类质证及综合质证的策略。
一证一质策略就是由举证方逐一举证,质证方逐一质证,这种质证方式可适用于单一证据证明力较强且全案证据又不全是间接证据的案件,是民事诉讼中最为常见的方式。一组一质证即阶段质证,即一事一证,一证一质。分类质证即对证据或诉讼请求,依据一定的标准先进行分类,确定几条线索再按类别质证。综合质证策略是指建立在单一证据质证或者分组、分类质证基础上,对全案待证事实和所有证据进行集中质证,最后由法官进行全面系统核实。


(二)质证策略的内容




从策略上而言,抓住关键证据也就把握住了质证环节的核心,所以重点在于正确处理直接证据与间接证据、物证书证和鉴定结论与言词证据,及不同证据类型之间的逻辑内在关系,以此为基础,从以下几个方面着手制定质证策略:
1)质证策略立足于己方证据、日常经验及常识
2)以物证、书证或鉴定结论查证言词证据
3)以直接证据查证间接证据,以间接证据查证直接证据
4)针对证据类型不同采用相应的质证策略
己方证据是为证明己方观点而提供,质证策略层面应当以己为本,避免被对方过度牵制。由于在一个案件的证明体系中相关的直接证据与间接证据之间互为因果,其间具有内在的逻辑关系,每一个间接证据只能证明某一情节或事实片断,而直接证据则能够单独印证待证法律事实,两者之间相互印证,就能形成完整的证据体系;而物证、书证及鉴定结论相比于言辞证据具有更强的证明力。因此,无论是举证方还是质证方,从策略上而言,己方证据优于对方证据,直接证据优先于间接证据,物证书证或鉴定结论优先于言词证据。


(三)质证策略的制定与具体实施




1、质证策略作为诉讼策略在质证环节的具体延伸,参照诉讼策略制定核心的几个原则有:
1)知彼知己,百战不殆,充分研究双方的证据逻辑,从正反两面做好庭前准备;
2)“我专敌分”、“并敌一向”的诉讼集中原则,聚焦于争讼焦点;
3)随机应变,没有完美的质证策略,但是可以有趋利避害的成功执行。
2、认真做好庭前证据及案件细节核查,充分沟通,确定争议焦点,详细制作出庭预案。
1)除了举证方已有证据,还应注意可能存在的不利证据,预防证据突袭。
2)根据争讼请求权基础,分析法律要件构成,确定案件的争议焦点是质证策略的核心。
3)正反两面理清案件法律依据、理论依据、事实依据、逻辑依据,详细制作出庭预案。3、庭审时针对不同情况及不同证据类型,有的放失。
针对实物证据的质证策略,因其本身具有的物理特性,决定质证的突破点应选取在其合法性和关联性上;针对言词证据的质证策略,质证重点应侧重于其语言表达的真实性和合法性,围绕争议焦点及案件细节设计有针对性的问题;鉴定结论则应当从鉴定机构资质及选择程序合法性、鉴定程序合法性、鉴定方法的科学性、鉴定检材等方面寻找突破口。
4、庭后加强与法官沟通,或提交庭后代理词,争取法官的自由心证。
庭审结束后庭审笔录等待签名过程中,有机会可以与法官、书记员就案件行业情况或当事人背景、或双方就纠纷解决所做的和解努力等方面进行简要沟通,也有助于争取自由心证。


(未完待续)

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